證券洗錢，即行為人明知是證券市場中破壞金融管理秩序的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過各種手段使其在形式上合法化的行為。
對于日益增加的證券市場不規(guī)范行為，10月1日將正式生效的《證券期貨業(yè)反洗錢工作實施辦法》顯得頗為及時。今后，證券洗錢行為面臨的將是一張嚴密的監(jiān)管大網(wǎng)。
然而，由于證券洗錢的復雜性、隱蔽性以及證券市場體系本身的各種漏洞，該實施辦法要想真正發(fā)揮實效，還需要在實踐中不斷完善.
“今后，汪氏兄弟大概沒機會開著裝滿現(xiàn)金的寶馬車奔波了。”在將于10月1日正式生效的《證券期貨業(yè)反洗錢工作實施辦法》公布之后，中國政法大學民商經(jīng)濟法學院教授劉偉對《法治周末》記者說，“早該向這些人‘撒網(wǎng)’了”。
汪氏兄弟是指汪建華、汪謙益兄弟。7月22日，安徽省合肥市中級人民法院法庭上，二人被檢察官指控，幫助其弟汪建中轉(zhuǎn)移其操縱證券市場獲取的犯罪資金。法官宣布：“二人明知是破壞金融管理秩序犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，而提供資金賬戶、協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，其行為均已觸犯《中華人民共和國刑法》第191條，犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，應當以洗錢罪追究其刑事責任。” 汪建中是北京首放投資顧問有限公司法定代表人。證監(jiān)會2008年對其公司的調(diào)查結果顯示，2007年1月至2008年5月期間，汪建中利用首放公司及個人在投資咨詢業(yè)“股評名嘴”的影響，借向社會公眾推薦股票之際，通過“先行買入證券、后向公眾推薦、再賣出證券”的手法操縱證券市場55次，買賣38只股票或權證，累計非法獲利超過1.25億元。
從2008年6月，在長達數(shù)月的時間里，為幫助汪建中掩蓋非法所得，汪建華和汪謙益數(shù)次開車輾轉(zhuǎn)于常州、武漢、南京等多個城市。用轉(zhuǎn)賬戶、分賬戶、取現(xiàn)的方式瘋狂轉(zhuǎn)移包括汪建中所有直系親屬的賬戶資金。
這宗被業(yè)內(nèi)稱作“安徽省洗錢第一案”的案件，引起證券業(yè)反洗錢研究人士的關注。
證券洗錢也瘋狂
所謂洗錢，簡而言之就是把“黑錢”合法化。
我國刑法第191條規(guī)定，洗錢犯罪是指行為人明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，通過各種手段掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，使其在形式上合法化的行為。2007年，反洗錢法也將證券業(yè)和銀行業(yè)、保險業(yè)統(tǒng)一納入到央行的反洗錢監(jiān)管之中。
“汪氏兄弟明知其弟汪建中的錢，是破壞金融管理秩序犯罪得來的黑錢，還試圖通過銀行轉(zhuǎn)賬和取現(xiàn)等手段掩飾其來源，因此是證券業(yè)中的一種洗錢行為。”北京律師許蘭亭向《法治周末》記者分析。
證券業(yè)洗錢的始作俑者至今無據(jù)可考。不過，可以肯定的是，汪氏兄弟的證券洗錢并非中國證券洗錢案中首例，汪氏兄弟的洗錢方式也非中國證券業(yè)洗錢的唯一方式。
早在上世紀90年代，西安達爾曼公司案即上演了中國證券業(yè)巨額洗錢的一幕。1996年12月，有“中華珠寶第一股”美譽的民營企業(yè)達爾曼上市。令人意想不到的是，此后8年間，這個表面規(guī)范的上市公司一直在暗地里“出老千”，即以編造虛假財務報表的方式從股市及銀行抽取資金(其模式可無限循環(huán)，即：業(yè)績造假———騙取上市融資———編造項目———騙取銀行貸款———再以項目之名轉(zhuǎn)移資金———業(yè)績造假)，洗錢數(shù)額高達17.79億元。
“上述案件，體現(xiàn)的是證券業(yè)洗錢的另一種方式———利用空殼公司轉(zhuǎn)移資金，讓資金披上合法化的外衣，再將其‘洗白’。”劉偉解釋，通過實業(yè)投資設立公司和關聯(lián)交易轉(zhuǎn)移上市公司資金是犯罪分子洗錢的慣用手法，一般做法是，先利用他人名義開設多個空殼公司，然后由上市公司與這些空殼公司進行投資合作，將投資款打入空殼公司，空殼公司則來完成洗錢，“洗錢者常利用親戚或朋友的名義開設多個賬戶進行證券期貨交易，手段很隱蔽，在證券公司內(nèi)部不同賬戶之間轉(zhuǎn)移犯罪收益有混淆性，難以被發(fā)現(xiàn)”。
從之前發(fā)生的證券洗錢案中，劉偉總結出證券類洗錢的7大方式：買賣股票和期貨、內(nèi)幕交易、市場操縱、“對倒交易”的利益輸送、轉(zhuǎn)托管、偽造身份證件以改變交易賬戶所有權、經(jīng)紀人高額提成等。
他所憂心的是，眾多洗錢者背后其實還存在長長的犯罪鏈條，比如：有的洗錢者同證券公司內(nèi)部的人有關系(或者用錢鋪路、打通關系)，他們要么通過證券公司相關人員的庇護違規(guī)上市圈錢，要么同其串通大肆作案。更為可怕的是，這種內(nèi)外勾結的洗錢犯罪，還可能催生腐敗，即洗錢者得到巨大利益、嘗到甜頭后，可能進一步賄賂關系人，這令他深感憂慮。
證券反洗錢監(jiān)管有缺口
北京某證券公司員工張曉(化名)每月都有任務，就是將交易量做到一定程度，并維系和發(fā)展數(shù)位大投資者。
在證券行業(yè)激烈競爭的今天，為了不落得客戶資源流向他人家的悲慘境地，他和同事多貫徹公司的策略拼命留住投資者，“在實際操作中，客戶手續(xù)齊全時我們會為他辦理業(yè)務，客戶手續(xù)不齊全時，我們也會本著客戶至上的原則就有關條件和他談判，以爭取做大交易量，特別是一些大投資者，在融資、劃賬或轉(zhuǎn)移資金環(huán)節(jié)，我們經(jīng)常會按他們的要求作適當妥協(xié)”。
反洗錢對于他們來說，至少在眼前無關緊要。
然而，市場異象或許由此產(chǎn)生。“這恰恰為洗錢者得以利用證券公司大肆犯罪提供了可能。”北京證券律師武吉鏵對《法治周末》記者說。
事實上，對于證券公司的各項運行體制，在證券公司長期兼職的劉偉心中有諸多不看好，認為“肯定會導致大患”。他認為，證券公司體制中的諸多漏洞為證券洗錢提供了空間，“比如，證券公司中，高管權力過大，這容易導致高管利用股票、債券托管制度中存在的漏洞違規(guī)操作，比如隨意挪用客戶股票、債券”。
業(yè)界預期，10月1日將生效的反洗錢實施辦法或?qū)浐线@些體制缺口。
記者在證監(jiān)會網(wǎng)站上看到，該辦法共4章18條，主要規(guī)定了各監(jiān)管機構對證券洗錢的監(jiān)督責任，即明確證監(jiān)會及其派出機構、中國證券業(yè)在反洗錢工作監(jiān)管任務方面的職責分工，證券經(jīng)營機構應盡的反洗錢工作義務，特別是包括向當?shù)刈C監(jiān)會派出機構的報告、備案制度和證券經(jīng)營機構違反該實施辦法所應承擔的責任，以及證券期貨經(jīng)營機構違反本實施辦法所應承擔的責任。
武吉鏵認為，這個實施辦法體現(xiàn)了證監(jiān)會嚴厲打擊證券業(yè)洗錢的決心，“對于提高監(jiān)管資源配置效率和反洗錢監(jiān)管工作的日?；⒅贫然?，都十分有幫助”。
劉偉建議，在每個證券公司都設一名專門反洗錢的責任人或機構，嚴密監(jiān)督可能的洗錢行為，“我想，整個行業(yè)這時都會感到一種執(zhí)行好反洗錢法律法規(guī)的緊迫感，會由此提高對證券行業(yè)反洗錢行為的監(jiān)督”。
不過，同張曉不同，武吉鏵并非一個盲目樂觀者。從洗錢實證角度分析，他承認，經(jīng)過十多年的快速發(fā)展，我國證券市場中的制度性和結構性缺陷已無法掩飾(如上市公司法人治理結構不完善、二級市場投機氣氛過濃、股價泡沫化程度較高等，難免被一些人利用)。此外，恰如中國人民銀行反洗錢局李勁說的那樣，隨著銀行業(yè)反洗錢監(jiān)控體系的建立和完善，許多非法收入可能會更多地流向證券市場。比如，走私所得、販毒所得、受賄所得。而與銀行業(yè)的反洗錢不同，由于證券市場流動性高、交易頻繁、覆蓋面廣，股價波動較大且交易記錄不易追查，犯罪分子的洗錢行為更容易掩蓋，“僅依靠證券監(jiān)管部門自身的審視，來防范證券市場上的洗錢活動，難度會非常大”。
業(yè)內(nèi)人士告訴《法治周末》記者，非法收入流入證券市場，屬于證券期貨業(yè)洗錢的上游犯罪，不屬于這個辦法的調(diào)整范圍。由于證券市場監(jiān)管不到位，到底有多少這類黑錢流入，很難統(tǒng)計。
武吉鏵告訴《法治周末》記者，他目前的希望是，銀行業(yè)能夠同證券業(yè)建立反洗錢共享信息，共同協(xié)調(diào)，雙方在情報交流方面多配合；同時，會計師事務所也能加強執(zhí)業(yè)誠信管理，在會計環(huán)節(jié)把好關，為防止證券洗錢盡一份力。
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